債務轉(zhuǎn)移的性質(zhì)、特點和形式以及第三方代表債務人履行債務的情況如何？債務轉(zhuǎn)移與第三方履約的關(guān)系和區(qū)別是什么？不同的生效條件，不同的法律地位，不同的責任。上海債務律師做出如下解答：

　　債務轉(zhuǎn)移與第三方履約的比較

　　一、第三人可以代為企業(yè)履行及債務風險轉(zhuǎn)移的性質(zhì)、特征

　　合同法第65條規(guī)定：“如果當事人同意第三方對債權(quán)人履行債務，如果第三方未能履行債務或債務不符合協(xié)議，債務人應當向債權(quán)人承擔違約責任?！北緱l規(guī)定的第三方代表其執(zhí)行該制度，具有下列法律特征：

　?。?）第三人可以代替?zhèn)鶆杖寺男袀鶆铡?

　?。?）第三方應代表債務人履行債務，約定的形式為合同法第十條規(guī)定的書面、口頭和其他形式。

　　（3）第三人只是合同的履行主體，不是合同的當事人。

　?。?）第三人不承擔繼續(xù)履行合同和賠償損失的責任。

　?。?）債務人不能以第三人履行的效力對抗債權(quán)人，即免除債務人自身的合同主體地位。

　　（6）債權(quán)人不能進行直接相關(guān)要求第三人承擔合同管理責任，即把第三人作為原合同關(guān)系主體。

　　合同法第八十四條規(guī)定，“債務人將本合同的全部或部分義務轉(zhuǎn)讓給第三人的，應當經(jīng)債權(quán)人同意?！彼^的合同義務轉(zhuǎn)移，是指債務人根據(jù)當事人協(xié)議或者法律將債務人轉(zhuǎn)讓給第三人，第三人取代債務人成為新債務人，向債權(quán)人履行債務的現(xiàn)象。本條規(guī)定的合同義務轉(zhuǎn)讓制度是雙方約定的債務轉(zhuǎn)讓制度，具有下列法律特征：

　?。?）義務可轉(zhuǎn)讓，雙方必須履行的義務不可轉(zhuǎn)讓。

　?。?）約定進行債務風險轉(zhuǎn)移的以債權(quán)人同意為必要工作條件。

　?。?）產(chǎn)生新的合同關(guān)系，消除轉(zhuǎn)讓前的合同關(guān)系，生成轉(zhuǎn)讓后的合同關(guān)系。

　?。?）合同標的發(fā)生變更，第三人成為合同當事人。

　　二、第三人代為履行債務轉(zhuǎn)讓的形式

　　第六十四條所稱“當事人”包括下列方面:

　　（1）債權(quán)人和債務人同意第三方履行并通知第三方。

　?。?）債務人與第三人之間的協(xié)議由第三人履行。

　　（3）債權(quán)人與第三人之間的協(xié)議，由第三人履行。

　?。?）第三人單方可以表示企業(yè)履行。

　　對于第八十四條規(guī)定的債務轉(zhuǎn)移形式，意見比較統(tǒng)一。一般意見認為，存在以下兩種情況：

　?。?）經(jīng)債權(quán)人同意，債務人與第三人簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議。

　　（2）債權(quán)人、債務人和第三人達成協(xié)議;。

　　三、第三人履行與債務轉(zhuǎn)移的區(qū)別和聯(lián)系

　　從債務風險轉(zhuǎn)移的合同與第三人沒有履行的合同的法律行為特征進行分析，二者有明顯的區(qū)別。

　　一、有效條件是不同的。

　　債權(quán)轉(zhuǎn)讓時，債務人和債權(quán)人應當與第三人就債權(quán)轉(zhuǎn)讓達成協(xié)議。 另外，債權(quán)人或債務人與第三人就轉(zhuǎn)讓事項達成一致時，必須征得對方同意，否則債權(quán)轉(zhuǎn)讓無效。 以第三人代替履行的，第三人單方表示將代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆栈蛘吲c債權(quán)人或者債務人約定清償代替?zhèn)鶆眨崔D(zhuǎn)移債務。 即使第三人與債務人之間有效，但不能對抗債權(quán)人，債權(quán)人也不得直接要求第三人履行債務。

　　二、債務人與第三人在新合同中的法律地位不同。

　　在債務轉(zhuǎn)移的情況下，債務人成為合同的一方。如果債務完全轉(zhuǎn)讓，第三人將完全取代債務人的地位，債務人將退出合同關(guān)系，原有的合同關(guān)系將被破壞。如果進行部分轉(zhuǎn)讓，第三人也會加入合同關(guān)系，成為債務人。但是，當?shù)谌舜鎮(zhèn)鶆杖寺男袝r，第三人只是履行的主體，而不是合同的債務人。至于債權(quán)人，第三人只能作為債務履行的輔助人，而不能作為合同的一方。

　　三、債務人與第三人可以承擔的責任進行不同。

　　發(fā)生債務轉(zhuǎn)移的，第三人已成為本合同的當事人。債務人不按照合同履行債務的，債務人可以直接要求第三人履行義務并承擔違約責任。如果第三人完全取代債務人，債權(quán)人不能要求債務人或承擔責任。第三人替代履行時，第三人不履行或者不符合約定履行債務的，債務人仍應對第三人的不當履行承擔民事責任。對債權(quán)人不能直接要求第三人履行債務，只能要求債務人承擔第三人不履行的違約責任。

　　從以上兩個法律特征來看，債務履行與債務轉(zhuǎn)讓之間的區(qū)別是明顯的，但二者之間也存在一定的關(guān)系，一是在兩個條款中對“約定”和“同意”的理解。當?shù)诹鍡l中的當事人被理解為債權(quán)人與債務人之間的“協(xié)議”時，它們不易與第八十四條中的債權(quán)人同意區(qū)分開來。協(xié)議成立后，債權(quán)人必須同意，即協(xié)議中還包括債權(quán)人同意的含義。第二，第八十四條規(guī)定“債務人將合同的全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的”，未經(jīng)債權(quán)人同意，可以產(chǎn)生替代履行的情形。第三，在司法實踐中，債務是代為履行還是代為轉(zhuǎn)移，尤其是當事人在協(xié)議、承諾協(xié)議、負擔協(xié)議、還款協(xié)議、支付協(xié)議、付款協(xié)議等協(xié)議中不使用“代為履行”或“債務轉(zhuǎn)移”等字眼時，更難把握。如果有更多問題，可以在線咨詢上海債務律師。

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