為了明確中標(biāo)通知書的性質(zhì)，有必要對(duì)中標(biāo)通知書乃至之前的招標(biāo)程序中所反映的意思表示進(jìn)行解釋。朱慶余教授將意思表示的解釋理解為自然語(yǔ)言“翻譯”成規(guī)范語(yǔ)言，日常語(yǔ)言“翻譯”成規(guī)范概念的過(guò)程。所謂意思表示的解釋，就是對(duì)其規(guī)范含義的理解過(guò)程。上海合同糾紛律師就來(lái)為您講解一下有關(guān)的情況。

　　1、從中標(biāo)通知書的所載的內(nèi)容方面來(lái)看，一般會(huì)包括企業(yè)要求自己中標(biāo)人盡快發(fā)展或者在幾日內(nèi)“簽訂勞動(dòng)合同”的表述。這是為了中標(biāo)通知書對(duì)“締約”承諾的最直接進(jìn)行表示。

　　2、在沒(méi)有這種直接說(shuō)明的情況下，如果締約方尚未完成訂立合同的程序，則在發(fā)出投標(biāo)通知時(shí)不存在訂立合同的意圖。

　　合同的訂立描述了合同當(dāng)事人之間的接觸、談判和協(xié)議的過(guò)程，是動(dòng)態(tài)行為和靜態(tài)協(xié)議的統(tǒng)一(參見(jiàn)韓世遠(yuǎn):《合同法概論》，法律出版社2011年版，第71頁(yè))。合同的成立包含在合同的訂立中，是合同的組成部分。

　　《招標(biāo)投標(biāo)法》在很大程度上是一部程序法，規(guī)定了建設(shè)工程施工合同的訂立過(guò)程。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十五條、第四十六條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)在中標(biāo)通知書發(fā)出后30日內(nèi)訂立書面合同。招標(biāo)人和投標(biāo)人都是商事主體，從事商事活動(dòng)自然應(yīng)該“知道”法律規(guī)定。如果翻譯中標(biāo)通知書，應(yīng)該是“中標(biāo)通知書發(fā)出后，事情還沒(méi)有結(jié)束，30天內(nèi)訂立書面合同”。

　　3、自發(fā)出接受投標(biāo)通知以來(lái)，本公約尚未成立。它符合成文法的立法宗旨，屬于習(xí)慣法的范圍。

　　《招標(biāo)投標(biāo)法》第45條和第46條人為地將招標(biāo)程序分為兩個(gè)階段。第一階段是發(fā)布招標(biāo)公告、提交招標(biāo)文件、開(kāi)標(biāo)、評(píng)標(biāo)、定標(biāo)、發(fā)出中標(biāo)通知書；第二階段是簽訂書面招標(biāo)合同。中標(biāo)通知書的發(fā)出只是表明第一階段的結(jié)束。

　　如果此時(shí)這個(gè)合同成立并生效，第二階段就沒(méi)有必要了，《招標(biāo)投標(biāo)法》的相關(guān)規(guī)定也就失去了意義?！逗贤ā返谝话俣鍡l規(guī)定:“當(dāng)事人對(duì)合同條款的理解有爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同使用的文字、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣和誠(chéng)實(shí)信用原則，確定條款的真實(shí)意思。

　　《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋》(法釋〔2009〕5號(hào))第七條規(guī)定:“在不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的前提下，人民法院可以將下列情形認(rèn)定為合同法所稱的“交易習(xí)慣”:在當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、行業(yè)通常采用交易方式，為交易對(duì)方訂立合同時(shí)所知道或者應(yīng)當(dāng)知道的。雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。

　　“在建筑工程領(lǐng)域，發(fā)出中標(biāo)通知書后訂立書面合同無(wú)疑是一種“交易習(xí)慣”。作為確定條款“真實(shí)意思”的一個(gè)因素，交易習(xí)慣也可以認(rèn)為中標(biāo)通知書具有“締約”的意思。

　　除真意之外，預(yù)約合同管理通常我們還應(yīng)具備約束性、確定性、期限性等，這些研究?jī)?nèi)容存在爭(zhēng)議不大，本文不再進(jìn)行論述。發(fā)出中標(biāo)通知后不簽訂書面合同的責(zé)任。締約過(guò)失責(zé)任與約定違約責(zé)任的競(jìng)合。

　　根據(jù)上文論述，中標(biāo)通知書發(fā)出后會(huì)同時(shí)存在兩種合同狀態(tài)，一是預(yù)約合同成立，一是本約未成立。由此必然產(chǎn)生兩種并存的責(zé)任承擔(dān)方式，即本約的締約過(guò)失責(zé)任和預(yù)約的違約責(zé)任。不應(yīng)以締約過(guò)失責(zé)任只能賠償信賴?yán)鎿p失，導(dǎo)致雙方權(quán)利不平衡等為由，否定締約過(guò)失責(zé)任的存在，也不能據(jù)此推論出合同成立并應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任的推論。締約過(guò)失責(zé)任和預(yù)約違約責(zé)任應(yīng)交由投標(biāo)人或招標(biāo)人自行選擇。

　　鑒于締約過(guò)失責(zé)任的范圍較小，本文重點(diǎn)研究預(yù)約違約責(zé)任。此外，預(yù)約制度和締約過(guò)失責(zé)任制度具有不同的功能。最重要的是，締約過(guò)失責(zé)任沒(méi)有當(dāng)事人的意思自治，在約定中，當(dāng)事人可以通過(guò)定金條款、違約金條款或者免責(zé)條款改變其違約責(zé)任的范圍和程度。

　　最后，締約過(guò)失責(zé)任原則上僅產(chǎn)生于《合同法》第42條中的“損害賠償責(zé)任”問(wèn)題，我國(guó)一般認(rèn)為締約過(guò)失責(zé)任下的賠償傾向于限于信賴?yán)鎿p害。但違反約定是違約責(zé)任，不限于損害賠償(參見(jiàn)陸青:《買賣合同司法解釋第二條評(píng)析》，載《法學(xué)家》2013年第3期)。

　　上海合同糾紛律師提醒大家，預(yù)約的違約責(zé)任公司一般主要包括企業(yè)繼續(xù)履行、損害賠償、違約金責(zé)任、定金責(zé)任這四種違約責(zé)任。對(duì)于違約金責(zé)任、定金責(zé)任相關(guān)法律制度規(guī)定一個(gè)較為明確，當(dāng)事人也可以同時(shí)通過(guò)勞動(dòng)合同管理進(jìn)行約定，本文不再贅述。下文僅就繼續(xù)履行和損害賠償問(wèn)題進(jìn)行數(shù)據(jù)分析。