民法典實施后一般擔保和連帶擔保的區(qū)別
民法典實施后一般擔保和連帶擔保的區(qū)別是什么?上海律師在此提醒你,如果你一定要為他人提供擔保,請選擇一般保證擔保,不要在合同中出現(xiàn)“連帶”兩個字,原因如下:
根據(jù)《民法典》規(guī)定,一般保證是指當事人在保證合同中約定,債務(wù)人不能履行債務(wù)時,由保證人承擔保證責任的的保證。同時,該條第2款規(guī)定了一般保證責任的先訴抗辯權(quán),即一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁,并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前,有權(quán)拒絕向債權(quán)人承擔保證責任,但是有下列情形之一的除外:
(一)債務(wù)人下落不明,且無財產(chǎn)可供執(zhí)行;
(二)人民法院已經(jīng)受理債務(wù)人破產(chǎn)案件;
(三)債權(quán)人有證據(jù)證明債務(wù)人的財產(chǎn)不足以履行全部債務(wù)或者喪失履行債務(wù)能力;(四)保證人書面表示放棄本款規(guī)定的權(quán)利。
根據(jù)該條款,從程序意義上講,就是通過清償順位先后的設(shè)定,確保一般保證的保證人承擔責任的時間在債務(wù)人之后,即僅在主合同糾紛經(jīng)審判或者仲裁,并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行后,仍然未能清償債務(wù)的,一般保證人才承擔保證責任。
從實體意義上講,就是在先訴抗辯程序的支持下,實現(xiàn)保證人清償在后時只承擔補充性的責任。即在債務(wù)人客觀上無力償還債務(wù)時保證人方承擔保證責任。這種補充責任機制的確立,是程序上的先訴抗辯必然導(dǎo)致的實體性結(jié)果,是隨先訴抗辯權(quán)而產(chǎn)生的,這也是如果你一定要提供保證擔保,那么也要選擇一般保證而不是連帶保證的根本原因。
而連帶保證,則無先訴抗辯權(quán)的相關(guān)規(guī)定,根據(jù)《民法典》第688條的規(guī)定,連帶責任保證是指的債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的情形時,債權(quán)人可以請求債務(wù)人履行債務(wù),也可以請求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任。但是連帶保證必須是在合同中明確約定,否則,根據(jù)《民法典》第686條的規(guī)定,應(yīng)推定為一般保證。
然而,在現(xiàn)行《擔保法》(2021年1月1日將廢止)的規(guī)制下,在擔保方式?jīng)]有約定或約定不明的擔保情形推定為連帶擔保責任。因此,在新舊法規(guī)過渡階段,建議如果要作為保證人,建議明確為“一般保證”,否則根據(jù)“法不朔及既往原則”,即便在《民法典》實施后,對于2020年12月31日之前簽署的擔保協(xié)議或擔保條款,仍然會按照《民法典》實施前的法律法規(guī)來裁判。
一般擔保和連帶擔保免責條件不同
根據(jù)《民法典》第692條的規(guī)定:無論是一般保證還是連帶保證,對于保證期間沒有約定或者約定不明確的,保證期間為主債務(wù)履行期限屆滿之日起6個月。在合同約定的保證期間和前述規(guī)定的保證期間,一般保證的債權(quán)人未對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的,保證人免除保證責任;在連帶保證中,債權(quán)人未在合同約定的保證期間和前述規(guī)定的保證期間要求保證人承擔保證責任的,保證人免除保證責任。
以上為一般保證與連帶保證的最大的區(qū)別,至于其他的區(qū)別,從上述分析可以看出,民法典實施后,如果你要為他人提供擔保,請盡量選擇“一般保證”的擔保方式,而不是“連帶保證”方式,因此,在擔保合同或擔保條款中盡量不要出現(xiàn)“連帶”二字,否則,后果真的可能不堪設(shè)想。
《民法典》之所以將推定保證責任的條文與《擔保法》作了截然不同的規(guī)定,就是要糾正以往公民法律意識不強,可能都不知道什么叫一般保證,也不知道什么叫連帶保證的情況下,甚至都不知道擔保的法律后果情形下,避免保證人在意思表達不真實的情況下承擔連帶保證責任。
因此上海律師說如果你一定要為他人提供擔保,請選擇一般保證擔保,不要在合同中出現(xiàn)“連帶”兩個字,同時,為了減輕自身責任,如果有多個保證人,請最好與債權(quán)人約定好擔保范圍及各自的擔保份額。以避免對全部債務(wù)承擔擔保責任。
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