一、審查前需要了解的信息

　　即使當(dāng)事人對(duì)于合同審查有所指示,這些指示也未必全面。因此,除了簡單的合同或簡單的審查,對(duì)于比較重大的合同,在正式著手合同審查工作前,應(yīng)當(dāng)盡可能多地讓當(dāng)事人提供如下信息

　　(1)當(dāng)事人的審查目的

　　了解其中存在或可能存在的問題;②了解其中的法律等方面的風(fēng)險(xiǎn),為決策提供依據(jù);③準(zhǔn)備簽訂這一合同,需要考慮其中存在的各種問題及風(fēng)險(xiǎn);④合同及合同所代表的交易的背景情況。

　　(2)合同及交易的背景

　　普通交易、普通合同;②特殊背景下的交易、普通合同;③特殊的交易背景.特殊合同。

　　(3)審查與修改問題

　　是僅僅審查還是包括修改;②如果除審查外還包括修改,哪些條款是當(dāng)事人之間約定不可以更改的;③修改后的篇幅、復(fù)雜程度問題。

　　(4)審查內(nèi)容問題

　　以法律問題為主的審查,包括合法性審查、法律漏洞或法律陷阱審查;②.以非法律問題為主的審查,包括合同嚴(yán)密性問題、表述質(zhì)量問題;③全面審查,即包括上述兩方面。

　　(5)審查成果的提交

　　直接在來稿上提出審查意見傳回;②專門出具審查后的法律意見書。

　　(6)修改成果的提交

　　直接在來稿上提出審查修改傳回;②專門出具修改意見,或與審查意見一并出具法律意見書;③結(jié)合原稿及修改意見全面修改形成新的合同文本并提交。

　　(7)文本的來源問題

　　文本由當(dāng)事人起草或源于當(dāng)事人原有合同;②文本由對(duì)方當(dāng)事人起草,或源于對(duì)方當(dāng)事人原有合同;③任何一方提交的第三方使用的文本,或源于政府部門提供的合同示范文本。

　　關(guān)于合同主體的審查，有兩個(gè)方面應(yīng)予注意：其一，先看主體的資格，也就是你有沒有資格或者能力簽訂合同；其二，再看主體的資信，也就是你有沒有履行合同的資力和信用。

　　二、合同主體資格的審查

　　總體上來講，根據(jù)我國現(xiàn)行的法律規(guī)定，經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的主體大致可以分為法人、非法人經(jīng)濟(jì)組織和自然人。主體不同，對(duì)其資格的審查也就不同。

　　1、簽約對(duì)方為自然人時(shí)，要看其是否具有完全的民事行為能力

　　自然人達(dá)到18歲才有完全的民事行為能力，具備簽約的資格；8歲以下的自然人或精神病人無民事行為能力，沒有簽約資格；8至18歲或間隔性精神病人為限制民事行為能力人，限制民事行為能力人訂立的合同，一般須經(jīng)其法定代理人追認(rèn)，才能生效。

　　因此，在與自然人簽訂合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其有無完全民事行為能力，否則，與之簽訂的合同將會(huì)面臨效力待定或無效的風(fēng)險(xiǎn)。

　　在與自然人簽約時(shí)，應(yīng)當(dāng)要求其提供身份證、身份證號(hào)、詳細(xì)的家庭住址、聯(lián)系方法及個(gè)人的其他情況，便于在必要時(shí)對(duì)其進(jìn)行實(shí)地考察和確認(rèn)。

　　了解這些信息有利于我們更好地履行合同，同時(shí)，一旦發(fā)生糾紛，我們也可以提供明確的被告，有利于發(fā)生糾紛時(shí)我們的訴訟和法院的執(zhí)行。

　　2、簽約對(duì)方為企業(yè)時(shí)，應(yīng)當(dāng)審查其是否具備簽訂合同的主體資格

　　企業(yè)的各部、科等是不具備主體資格、不能簽約的，如果簽訂了這樣的合同可能會(huì)因?yàn)橹黧w不適格而被認(rèn)定無效。

　　公司在對(duì)外活動(dòng)，尤其是簽訂合同中應(yīng)該注意，要拒絕對(duì)方公司這種部門章，要求對(duì)方公司在合同中加蓋公章。

　　而企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)，如分廠、分公司、辦事處等，則應(yīng)看其是否具有對(duì)外開展業(yè)務(wù)的資格（應(yīng)要求其提供所屬法人機(jī)構(gòu)的授權(quán)委托書或者相關(guān)文件）、是否有非法人營業(yè)執(zhí)照，如果其有授權(quán)或非企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照才有簽訂合同的資格。

　　為防范欺詐行為，減少交易風(fēng)險(xiǎn)，國家現(xiàn)在開放了工商登記查詢系統(tǒng)（國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)、企查查、天眼查等），可以較為便利的了解對(duì)方的注冊(cè)資本、法定代表人、經(jīng)營范圍等注冊(cè)信息。

　　同時(shí)，也可以查詢到企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)、法院訴訟、股權(quán)出質(zhì)、行政許可等信息，對(duì)于確定對(duì)方資質(zhì)提供了便利。

　　在了解上述情況過程中如果發(fā)現(xiàn)異常，就要適時(shí)調(diào)整合同條款或者不再與之簽約。

　　我們必須要通過上述途徑認(rèn)真審查對(duì)方的主體資格、履約能力、信用情況等。

　　如果上述網(wǎng)站上無法查證有關(guān)信息，可以直接或委托信用公司、律師事務(wù)所到工商部門查證注冊(cè)信息。

　　要保留對(duì)方企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證、資質(zhì)證書等復(fù)印件，并加蓋公章，授權(quán)委托書要留原件一份。對(duì)于個(gè)人，可以登錄公安部公民身份信息核查網(wǎng)，對(duì)身份證信息進(jìn)行核查。

　　值得注意的是，部分專業(yè)騙子使用假身份證或借用身份證注冊(cè)公司，雖然營業(yè)執(zhí)照是真的，但法定代表人是假的，所以有必要對(duì)法定代表人、合同簽字人、經(jīng)辦人的身份進(jìn)行核查，要求其出示身份證，然后通過公安部公民身份信息查證網(wǎng)站進(jìn)行查證。

　　3、審查當(dāng)事人是否具有代理權(quán)

　　如果合同是由對(duì)方的代理人代簽，應(yīng)審查該代理人是否具有代理權(quán)限、是否超越代理權(quán)限或代理權(quán)限是否已終止。

　　關(guān)于這一點(diǎn)，對(duì)于企業(yè)職工合同簽訂授權(quán)的管理與控制，是我們防范合同風(fēng)險(xiǎn)的重中之重。

　　由于企業(yè)不可能將所有合同的簽訂業(yè)務(wù)都集中在法定代表人或負(fù)責(zé)人身上，在實(shí)際操作過程中，企業(yè)往往是給那些駐外的銷售代表或者駐外的銷售分公司預(yù)先給予相當(dāng)數(shù)量的蓋有企業(yè)公章的空白介紹信或者蓋有企業(yè)公章的格式合同，以方便其在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候簽訂合同。

　　這其實(shí)就是企業(yè)的一種授權(quán)行為，但是法律風(fēng)險(xiǎn)常常就出現(xiàn)在這里。由于授權(quán)的不規(guī)范就會(huì)很容易產(chǎn)生無權(quán)代理或表見代理行為。如何規(guī)范企業(yè)職工的授權(quán)代理行為，杜絕無權(quán)代理和表見代理的發(fā)生是執(zhí)行授權(quán)代理制度的關(guān)鍵。

　?。?）無權(quán)代理

　　無權(quán)代理即未經(jīng)授權(quán)而為的行為、超越代理權(quán)的行為和代理權(quán)終止后的行為。法律規(guī)定無權(quán)代理行為未經(jīng)被代理人追認(rèn)的，被代理人不承擔(dān)民事責(zé)任。

　　對(duì)于合同相對(duì)方的代理人或其他員工參與簽訂的合同，一定要求對(duì)方提供相關(guān)的授權(quán)文件，例如授權(quán)委托書等，證明該合同簽訂人員具有簽訂該合同的權(quán)限。

　　若對(duì)方?jīng)]有相關(guān)證明文件，構(gòu)成無權(quán)代理，而對(duì)方企業(yè)又不肯追認(rèn)，企業(yè)將難免遭受損失。

　?。?）表見代理

　　根據(jù)民法典172條規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后，仍然實(shí)施代理行為的，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，代理行為有效。

　　即雖然行為人事實(shí)上無代理權(quán)，但相對(duì)人有理由認(rèn)為行為人有代理權(quán)而與其進(jìn)行法律行為，其行為的法律后果由被代理人承擔(dān)的代理，即企業(yè)要對(duì)該代理行為的后果承擔(dān)責(zé)任。

　　作為企業(yè)，在與代理人解除代理關(guān)系后，一定要及時(shí)收回所有的相關(guān)證明文件，以免該代理人仍以企業(yè)名義對(duì)外簽訂合同。

　　如果代理人手中仍有授權(quán)書等證明文件，使對(duì)方當(dāng)事人足以相信其仍為企業(yè)代理人，那么他構(gòu)成的就不是無權(quán)代理而是表見代理。而對(duì)于表見代理，企業(yè)要承擔(dān)相關(guān)履行義務(wù)。

　　4、審查法定代表人是否超越權(quán)限

　　法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，如果相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的，合同無效；如果相對(duì)人不知道其超越權(quán)限的，屬于善意相對(duì)人，合同有效。

　　5、審查當(dāng)事人對(duì)合同標(biāo)的是否具有處分權(quán)利

　　無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，未經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后仍未取得處分權(quán)的，該合同的效力就值得商榷。

　　應(yīng)當(dāng)了解、判斷當(dāng)事人是否對(duì)合同標(biāo)的物有處分權(quán)，如果沒有處分權(quán)，應(yīng)當(dāng)要求權(quán)利人追認(rèn)。

　　另外，經(jīng)營范圍是否合法，也是簽約審查的重點(diǎn)，由于目前最高人民法院對(duì)此規(guī)定為“當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。

　　但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止經(jīng)營的除外”。據(jù)此，我們應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)審查對(duì)方簽約項(xiàng)目是否違反了國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營和禁止經(jīng)營的規(guī)定。

　　三、合同主體資信的審查

　　合同對(duì)方主體的資信情況往往關(guān)系到對(duì)方合同履行能力和誠信的問題，在審查了對(duì)方主體資格之后，應(yīng)當(dāng)核實(shí)對(duì)方的資信情況。

　　簽訂合同前的資信調(diào)查方式一般包括以下6種：

　　1、利用政府管理部門及相關(guān)社會(huì)團(tuán)體、協(xié)會(huì)組織進(jìn)行調(diào)查核實(shí)。主要有工商、稅務(wù)、質(zhì)量檢驗(yàn)檢疫、海關(guān)、衛(wèi)生、環(huán)保、勞動(dòng)保障、司法、協(xié)會(huì)等部門機(jī)構(gòu)。

　　2、利用宣傳媒體的報(bào)道進(jìn)行資信調(diào)查核實(shí)。主要有廣播、電視、報(bào)紙、雜志、行業(yè)內(nèi)參、相關(guān)出版物、戶外廣告等。

　　3、利用企業(yè)參與的市場(chǎng)經(jīng)營活動(dòng)進(jìn)行資信調(diào)查核實(shí)。主要有各種展示展銷活動(dòng)及相關(guān)印刷品介紹等。

　　4、與相關(guān)服務(wù)機(jī)構(gòu)合作進(jìn)行資信調(diào)查核實(shí)。主要有金融機(jī)構(gòu)、信用管理服務(wù)機(jī)構(gòu)、擔(dān)保機(jī)構(gòu)，以及信息咨詢等各類中介服務(wù)機(jī)構(gòu)等。

　　5、與企業(yè)正面接觸，直接進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)資信調(diào)查。

　　6、與企業(yè)非正面接觸，與該企業(yè)的臨近住家、地區(qū)管理者、該企業(yè)的客商戶進(jìn)行側(cè)面調(diào)查。

　　上海合同律師事務(wù)所：總之，必須事前調(diào)查合作方的商業(yè)信譽(yù)和履約能力。要盡可能對(duì)合作方進(jìn)行實(shí)地考察，或者委托專業(yè)調(diào)查機(jī)構(gòu)對(duì)其資信情況進(jìn)行調(diào)查。

 

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