上海拆遷律師勝訴判例:行政機關(guān)違反程序下達告知書,撤銷其決定書
某區(qū)政府兩次下達內(nèi)容不同告知書,但第二次告知書中認定當(dāng)事人未提出陳述、申辯,且現(xiàn)場檢查筆錄程序違法。上海拆遷律師把握案件核心,積極維護委托人權(quán)益,最終使得違法告知書被撤銷,委托人終無需拆除房屋。
基本案情:
2017年9月11日,上海市某區(qū)某街道辦事處出具《上海某區(qū)未經(jīng)登記建筑調(diào)查成果審批表》,認定《房屋征收情況調(diào)查登記表》房屋平面圖中的①、②、③、④、⑤-2、⑤-3、⑥為違法建筑。某區(qū)執(zhí)法局于2018年1月18日予以立案。某區(qū)執(zhí)法局于當(dāng)日指派兩名執(zhí)法人員對上述房屋進行了現(xiàn)場檢查,并制作了現(xiàn)場檢查(勘驗)筆錄。涉案房屋中除已登記產(chǎn)權(quán)的部分外,其余部分均系在2000后擴建或改建,并未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可,亦不符合《上海市區(qū)違法建筑認定標準(試行)》第四條規(guī)定的可不認定為違法建筑的情形,屬于違建。
某區(qū)執(zhí)法局于2018年7月13日作出《限期拆除決定書》,并于同月16日留置送達李某某。被訴限拆決定主要內(nèi)容為:涉案房屋違法建筑面積共計93.77平方米。你在三日內(nèi)未提出陳述、申辯,視為放棄陳述、申辯權(quán)利?,F(xiàn)依據(jù)《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條的規(guī)定,對你作出以下行政處罰:1、責(zé)令你限期五日內(nèi)自行拆除房屋平面圖中標示的部位,建筑面積計59.52平方米,以及棚〈1〉、棚〈2〉部位,建筑面積計9.81平方米,詳見附圖。2、責(zé)令你限期五日內(nèi)將房屋平面圖中標示的③、④部位封閉陽臺恢復(fù)為敞開式陽臺,違法面積計4.2平方米,詳見附圖。該決定書并有附件:房屋征收情況調(diào)查登記表(李某某)。李某某不服,提起本案訴訟,請求撤銷被訴限拆決定。
【律師觀點】
律師主張,一、一審法院認定事實不清。1.被上訴人在檢查勘驗時并未通知上訴人,也未以留置形式送達談話通知書。2.上訴人房屋均建于2000年以前,并非一審法院認定情形。3.上訴人房屋未經(jīng)任何評估機構(gòu)詳細測量,也從未有評估人員通知或入室測量評估,評估報告上的測量面積無任何依據(jù)。二、一審法院適用法律錯誤。1.被上訴人并未提供任何法律、法規(guī)證明其獲得執(zhí)行行政強制措施的權(quán)力。一審法院認為被上訴人對涉案建筑具有行政調(diào)查權(quán)和行政強制權(quán),屬于法律適用錯誤。2.上海市行政處罰權(quán)規(guī)定由市級行使,且涉案違法建筑的處置職權(quán)歸屬縣級以上規(guī)劃部門,被上訴人作為某區(qū)執(zhí)法局,不具備作出被訴限拆決定的法定職權(quán)。3.涉案房屋在被訴限拆決定作出前已經(jīng)被納入征收范圍,經(jīng)過征收部門的面積認定,其中有證部分和無證部分應(yīng)當(dāng)在征收補償中一并解決。被上訴人作出限期拆除決定責(zé)令上訴人限期拆除房屋,目的不正當(dāng),屬于濫用職權(quán)。4.行政機關(guān)實施行政強制措施,應(yīng)當(dāng)依照法律程序,遵循程序正當(dāng)原則。被上訴人作出的《現(xiàn)場勘驗筆錄》,上訴人均未簽字確認,甚至對此不知情,被上訴人提供的證據(jù)不足以證明其進行了現(xiàn)場勘驗。被訴行政行為違反法定程序,但一審法院認為屬于程序瑕疵,屬于法律適用錯誤。綜上,請求撤銷原判,依法改判。
【法院判決】
首先,根據(jù)證據(jù)足以證實涉案房屋中除已登記產(chǎn)權(quán)的部分外,其余部分均系在2000后擴建或改建,并未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可,亦不符合《上海市區(qū)違法建筑認定標準(試行)》第四條規(guī)定的可不認定為違法建筑的情形,被上訴人認定涉案房屋中未經(jīng)登記部分屬于違法建筑,事實依據(jù)充分。
其次,根據(jù)《浙江省違法建筑處置規(guī)定》第三十條規(guī)定,被上訴人是經(jīng)法定程序被賦予城鎮(zhèn)規(guī)劃管理相關(guān)行政處罰職責(zé)的城市管理行政執(zhí)法部門,其根據(jù)《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條等規(guī)定,認定涉案房屋中的一部分屬于違法建筑并責(zé)令限期拆除,并無不當(dāng)。
最后,被上訴人于2018年6月20日再次作出《責(zé)令限期改正告知書》,該告知書中關(guān)于抬頭、房屋坐落描述、涉嫌的違建行為等內(nèi)容的表述均指向上訴人涉案房屋,但該告知書認定的違建面積70平方米與上一次2018年6月12日做出的告知中的違建面積93.77平方米并不相符,應(yīng)認定某區(qū)執(zhí)法局改變了上一份告知,應(yīng)當(dāng)重新聽取陳述、申辯?,F(xiàn)上訴人確已于2018年6月21日提交《陳述申辯書》,被上訴人當(dāng)天出具了收件回執(zhí),但被上訴人在作出被訴限拆決定時認定上訴人未提出陳述、申辯,且被訴限拆決定認定的違法建設(shè)事實超出告知范圍,違反正當(dāng)程序原則,應(yīng)予撤銷。同時,被上訴人制作的現(xiàn)場檢查筆錄既未經(jīng)上訴人簽字,也沒有無利害關(guān)系第三方在場見證,現(xiàn)場檢查程序違法;本案證據(jù)不足以證明本案送達時上訴人本人或其同住成年家屬是否在場、是否屬于拒絕簽收,被上訴人直接以留置方式送達談話通知書、限期拆除決定,亦屬不當(dāng)。
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